Самоучитель начинающего адвоката - Юрий Чурилов

2. Часто можно встретить такое мнение клиентов: жалоба по административному или уголовному делу должна быть обязательно составлена от имени адвоката. Но, видимо, из-за опасения обвинения в коррупции судьи охотнее удовлетворяют жалобы осужденных, чем их адвокатов. Возможно, именно поэтому если одновременно с жалобой зашиты на приговор подано представление прокурора, то обычно в судебных постановлениях пишут об оставлении жалобы без удовлетворения и об удовлетворении представления прокурора, даже если фактически доводы защиты были приняты во внимание.

3. Требования лаконичности и обоснованности применительно к жалобам на судебные акты имеют особый смысл. Еще известный дореволюционный юрист Л. Е. Владимиров писал, что изложение должно быть таким, чтобы требовало наименьшего труда для усвоения, апелляционная жалоба должна предоставлять серьезные доводы по причине пессимизма судей и склонности их к виновности ввиду долговременной деятельности на поприще правосудия. Поэтому в апелляции следует надеяться не на апелляционную речь, а именно на жалобу. Для иллюстрации доводов жалобы, по моему мнению, целесообразно прилагать к ней копии документов, уже имеющихся в деле (особенно в многотомном), чтобы они находились перед глазами у судей.

Распространенный недостаток многих жалоб заключается в том, что они зашлакованы общими фразами, перегружены ссылками на нормы материального и процессуального права, а вступительная часть жалобы обычно начинается известной всем информацией о том, какое суд принял решение и какое наказание определил. Ко всему прочему жалобы не всегда содержат ссылок на материалы дела с указанием листов дела, а это делать необходимо, поскольку судьи апелляционной инстанции не всегда в состоянии подготовиться к делу. Жалоба должна составляться по принципу «зеркала»: в ней каждый оспариваемый довод суда должен получить критическую оценку.

Часто адвокаты, особенно начинающие, преувеличивают значение процессуальных нарушений, допускаемых следствием и судом, рассчитывая при этом на успех жалоб. Конечно, нарушения нужно собирать и накапливать, но необходимо учесть, что большая их часть не влечет по закону вообще каких-либо последствий, именно поэтому в нем есть такое понятие, как «существенные процессуальные нарушения». То есть этим определяется тот факт, что большая часть нарушений процесса «несущественна».

К наиболее распространенным на практике существенным процессуальным нарушениям относится: рассмотрение дела незаконным составом суда, в том числе с нарушением правил подсудности, рассмотрение дела в отсутствие неизвещенных участников процесса, нарушение тайны совещания судей и т. п. Однако и они на практике очень часто игнорируются и сглаживаются[92], поскольку для суда более значима фактическая сторона дела: например, совершило ли лицо преступление и неважно при этом, что, например, протокол осмотра места происшествия составлен без понятых; с постановлением о назначении экспертизы лицо было ознакомлено уже после ее проведения; а подозреваемый допрошен был в качестве свидетеля и без адвоката и т. п.

И последнее. Обдуманно подходите к формулированию требований жалобы, они должны быть реальными и взвешенными[93].

4. Закон не содержит понятия предварительная (в просторечии – «летучка») и дополнительная жалоба, но на практике эти виды жалоб широко распространены, поскольку судьи не всегда своевременно предоставляют сторонам копии судебных актов, протоколов судебных заседаний, что создает препятствия для составления полноценного мотивированного документа. Иногда судьи необоснованно возвращают дополнительные жалобы со ссылкой на пропуск срока обжалования, а также на то, что подача дополнительных жалоб законом не предусмотрена[94].

Если жалоба подана на решение, вынесенное в вашу пользу, то целесообразно подготовить письменные возражения (отзыв) на жалобу. Хотя это право, а не обязанность стороны, но нужно учесть тот факт, что по тем или иным причинам некоторые обстоятельства дела, в частности имеющие больше моральное, чем юридическое значение, остаются за рамками судебного акта. Кроме того, судьи при вынесении решений, как правило, избегают спорных формулировок и ссылок на судебную практику, хотя фактически принимают решение с учетом указанных факторов. Возражения на жалобу целесообразно составлять таким образом, чтобы в них содержались мотивы несогласия с каждым из приведенных в жалобе доводов.

Практика показывает, что отказ в жалобе – это еще не проигрыш дела, поскольку иногда судьи в принятом решении «подсказывают» иной способ защиты нарушенных прав либо условия, при которых возможно обращение с новым иском. В некоторых случаях судебные акты, вынесенные по жалобам, содержат формулировки, выгодные проигравшей стороне. То есть нужно внимательно читать судебные решения судов апелляционной и кассационной инстанции.

Вопрос первый: переговоры с противоположной стороной

Принято считать, что необходимость ведения переговоров возникает исключительно из-за слабости собственной позиции. На самом деле стремиться к мирному решению споров нужно при любой возможности[95]. Именно при таком положении стороны не понесут существенных финансовых и моральных издержек, а придут к взаимовыгодному соглашению, которое будет исполнено добровольно и в более короткие сроки, чем судебный акт. И, кто знает, может быть, участники разбирательства в дальнейшем продолжат сотрудничество[96].