Своровали? Накажи! Книга о защите интеллектуальных прав - Алексей Башук

Устранить нарушение за неделю — это вовремя? А два нарушения за год — это достаточно, чтобы потерять франшизу? Чтобы избежать таких споров, все условия должны быть согласованы в договоре.

Условия расторжения часто прячут за отсылками внутри договора. Про расторжение договора по инициативе франчайзера пишут один пункт, а в куче других пунктов ставят отсылку: в случае неисполнения таких-то обязательств применяются положения такого-то пункта договора — того самого, который про одностороннее расторжение.

В результате может оказаться так, что в случае мелкой ошибки вроде пропуска срока отправки отчета на пару дней франчайзер может расторгнуть договор и лишить франчайзи права продолжать вести бизнес под своим брендом.

Иногда франчайзи сами допускают фатальные ошибки при расторжении договора. Чаще других я видел такой сюжет: партнеры ссорятся и франчайзи вроде как выходит из состава сети и даже закрывает заведение, только не расторгает договор — соглашение о расторжении не подписывают. То ли не знали, то ли забыли, то ли не сочли нужным заниматься — везде по-разному.

Финал один: спустя полгода-год франчайзер подает в суд и требует выплатить ему роялти за все прошедшее время.

Курск, 2021 год. Предприниматель купил франшизу доставки еды. Заключили «комплексный лицензионный договор». По деньгам договорились на 300 000 рублей паушального взноса и ежемесячные роялти в размере 5 % от выручки, но не меньше 5000 рублей.

Спустя некоторое время в сети начался конфликт. Франчайзи жаловались на то, что франшиза сырая, работает плохо, а поддержки нет. Франчайзер считал, что все в порядке и жалуются на поддержку только те, кто или сам не умеет нормально работать, или хочет обмануть его и не платить роялти.

В итоге часть франчайзи поссорились с франчайзером и заявили о выходе из франшизы. Только вот соглашения о расторжении подписали не все. Роялти продолжали капать.

Спустя два года франчайзер вызвал одного из франчайзи в суд и потребовал заплатить: набежало 160 тысяч плюс 70 тысяч неустойки за просрочку. Тот ответил, что всё это время комплексом прав не пользовался и выручки от них не имел, поэтому платить не будет.

Суд удовлетворил иск в полном объеме. Апелляция и кассация решение поддержали: использовал, не использовал — все равно плати. Параллельно шел еще десяток аналогичных судов по другим франчайзи, которые закончились тем же. Вознаграждение по лицензионному договору уплачивается за само по себе предоставление права, а пользуется им на деле лицензиат или нет — не имеет значения[360].

Другая частая история — это запрет конкуренции, когда компания продает франшизу и в договоре указывает, что франчайзи в случае расторжения договора нельзя будет пять лет открывать свои кафе, а если откроет — миллионные штрафы[361].

Челябинск, 2021 год. Предприниматель купил франшизу магазина автозапчастей. Сделку оформили как лицензионный договор, по которому франчайзи получил лицензию на программу управления заказами. Одним из условий договора было ограничение конкуренции: франчайзи не должен был сам заниматься автозапчастями весь срок действия договора и год после расторжения.

Спустя полгода между партнерами произошел конфликт. Предприниматель решил выйти из франшизы и написал у себя в соцсетях, что его магазин запчастей продолжает работать, только теперь называется по-другому. Франчайзер это запомнил.

Спустя ровно год компания подала в суд и потребовала взыскать убытки за нарушение условий договора. Насчитали почти 12 миллионов рублей: именно столько роялти заплатил бы франчайзи, по мнению франчайзера, если бы продолжил работать этот год.

Суд сказал, что условие договора о запрете аналогичной деятельности противоречит закону «О защите конкуренции»: продажа автозапчастей — это основная деятельность предпринимателя, а истец, по сути, возложил на него обязанность не работать целый год после расторжения договора. Да и взыскание такой суммы для предпринимателя фактически означает банкротство.

Франчайзер не согласился и пошел обжаловать решение. Апелляция назвала условия об ограничении конкуренции ничтожными. Кассация добавила, что ограничение конкуренции допускается только по договору коммерческой концессии, а тут речь о лицензионном договоре на софт. Франчайзер обратился с жалобой в Верховный суд, но и тот оставил решение первого суда в силе[362].

Что действительно нельзя делать после расторжения договора франшизы — так это продолжать использовать интеллектуальную собственность франчайзера.

Если, конечно, она у него была.

Проверяем интеллектуальные права франчайзера

Смысл франшизы в том, что одна компания продает другой право работать под своим брендом. Если у компании нет прав на бренд, то и продавать нечего. Нет знака — нет коммерческой концессии.

Отдавать деньги за франшизу без знака — это рискованная затея. Если выяснится, что франшиза использует чужое обозначение, то нарушителем окажется не только франчайзер, но и каждый его франчайзи по отдельности[363]. Штрафы и компенсации будет платить каждый, а потом еще и всем вместе придется проводить ребрендинг. Никакой договор с головной компанией не защитит, если сама головная компания что-то нарушает.

Товарный знак — это лакмусовая бумажка франшизы. Если у компании нет товарного знака и даже поданной заявки, а она уже продает франшизу, то нет смысла общаться с ней. Если люди так безответственно относятся к своим правам, то и ко всему остальному бизнесу они, скорее всего, относятся так же.

Но даже если у компании есть товарный знак, это еще не значит, что все автоматически в порядке. Нужно проверять, что там за знак такой на самом деле зарегистрирован и как он действует. Может, они зарегистрировали там одной кучей логотип, название и слоган на трех языках сразу, а в перечне МКТУ у них вместо кафе пансионы для животных и водолазные колокола — кто знает.

Некоторые франшизы строят свой бизнес вокруг патентов. На эти патенты они дают лицензии своим франчайзи, те платят за это деньги — так всей сетью и живут.

Среди франшизных патентов бывают реально мощные права.

Но иногда попадаются слабенькие «патенты ради патентов», а порой и вовсе оказывается, что франшиза называет «патентами» то, что вообще не имеет отношения к настоящим патентам, например свидетельства на компьютерные программы, — а это уже совершенно другой объем прав.

Если собираетесь покупать или продавать франшизу, нужно будет внимательно проверить интеллектуальные права франчайзера — ведь именно за них вы и платите. Эти подробности будут интересны далеко не каждому читателю этой книги, поэтому приглашаю интересующихся франшизами по ссылке.

Проверяем товарные знаки

— Знак действует или истек, а продлить забыли? Смотрим реестры.

— Многоликий франчайзер: что делать, если продавец франшизы и