Своровали? Накажи! Книга о защите интеллектуальных прав - Алексей Башук

по интеллектуальным правам: в делах по интеллектуальной собственности решения судов первой инстанции иногда переворачивают с ног на голову в апелляции и кассации, поэтому выводы лучше делать по тем решениям, которые прошли через несколько инстанций.

Размер взысканной компенсации зависит не только от обстоятельств дела и усмотрения судьи, но и от поведения сторон в процессе. Например, если нарушитель не приходит в суд, то некому поспорить с расчетами истца и попросить суд снизить компенсацию. В таком случае суд, как правило, взыскивает полностью ту сумму, которую попросил истец.

Обратите внимание: судья не расследует дело самостоятельно, это не следователь. При расчете компенсации суд обращает внимание только на те обстоятельства, которые ему показали стороны. Что принесут — на то и будет смотреть судья. От этого усмотрения в итоге и зависит размер компенсации.

Например, если показать суду, что нарушитель был знаком с правообладателем или его оригинальным товаром, то суд может решить, что он умышленно пытался заработать деньги на чужом имени. А если нарушение было при этом повторным, продолжалось полгода-год, и нарушитель игнорировал досудебные претензии — нарушение, скорее всего, признают грубым.

Иногда бывает так, что весь бизнес компании основывается на использовании чужого товарного знака: например, компания не просто использует чужой знак в названии товара, а само ее название нарушает чужие права. В таком случае суд признает, что использование чужого знака было существенной частью деятельности нарушителя. В таком случае последствия будут серьезнее, чем в ситуации, когда чужой знак использовался, например, лишь для одного из товаров.

Особое внимание обращают на известность товарного знака: одно дело, если воспользовались товарным знаком, который правообладатель сам особо и не использовал, и совсем другое, если правообладатель ввалил миллионы в рекламу бренда[238].

Если очень грубо обобщить, то примерный расклад по размерам компенсаций такой: за нарушения в духе «случайно использовал чужое название на вывеске» взыскивают обычно от нескольких сотен тысяч до миллиона рублей. Больше миллиона взыскивают обычно за грубые нарушения, где случайностями не пахнет. Меньше ста тысяч рублей чаще всего взыскивают, если нарушитель — какой-нибудь уж очень маленький предприниматель, в ассортимент которого случайно и впервые затесалась подделка.

К рассчитанной сумме можно прибавить четверть на «поторговаться». Нарушители торгуются в досудебном общении, суды часто режут компенсации. Поэтому если правообладатель целится тысяч на 300–400, то изначально можно требовать полмиллиона, а дальше уже смотреть по ситуации.

Двойная цена права использования[239]. Можно попробовать посчитать, сколько денег заплатил бы нарушитель правообладателю, если бы заключил с ним лицензионный договор.

При расчете нужно учесть, как именно и сколько времени нарушитель использовал товарный знак — сколько бы он заплатил, если бы работал легально. Затем полученную сумму умножаем на два и получаем сумму компенсации, которую можно требовать.

Зарубежные суды при таком подходе смотрят на известность бренда и его положение на рынке, а дальше оценивают возможные лицензионные отчисления. У нас пока что подход, как правило, более прямой: истец берет любой лицензионный договор и умножает его общую цену на два, а там уже как пойдет.

Суды не всегда обращают внимание на разницу условий договора и обстоятельств нарушения. Например, правообладатель принес в суд договор, по которому дал другой компании право использовать знак пять лет на территории всей страны, а нарушитель использовал знак в одном городе и всего месяц. Суд может уменьшить компенсацию, а может взыскать ее полностью.

Ставрополь, 2021 год. Правообладатель трех товарных знаков PLUS обнаружил автозаправку, которая использовала его знак без разрешения. Компенсацию рассчитали по лицензионным договорам правообладателя с его партнерами — набежало 523 178 рублей. Суд первой инстанции полностью удовлетворил иск.

А вот апелляция стала подробнее разбираться в договорах, на основании которых считали компенсацию. Выяснили, что по тем ценам партнеры получали не только право использовать логотип и название в бизнесе, но и права на использование брендбука, фирменного стиля, дизайн-проекта заправки и других объектов[240].

Нарушитель из всех этих объектов использовал только товарный знак, значит, сумма должна быть меньше, чем просто двукратная цена по договору. Иначе получится, что ответчик заплатит за те нарушения, которых не совершал. В итоге апелляция уменьшила компенсацию и взыскала 261 589 рублей.

Такой способ расчета компенсации не очень подойдет, если правообладатель не заключал ни с кем договоров по своему товарному знаку. Как и в спорах с авторскими правами, тут вряд ли помогут мутные договоры, сделанные только ради того, чтобы насчитать компенсацию побольше.

С другой стороны, закон не запрещает считать стоимость права использования знака другими способами. Главное только, чтобы эти подсчеты были обоснованны[241]. Например, если правообладатель не заключал ни с кем лицензионных договоров, но использует знак в бизнесе, он может нанять оценщика, чтобы тот изучил бизнес, рынок и посчитал стоимость права использования знака. Получившийся отчет оценщика можно использовать в суде.

Двойная цена контрафакта[242]. Попробуйте посчитать, сколько денег заработала другая компания с использованием вашего товарного знака. Выручку от продаж с товарным знаком умножаем на два — получается размер компенсации, которую можно требовать.

Если речь идет о товарах, можно оценить выручку от продажи контрафакта. Для этого нужно взять цену одного продукта и умножить на объем партии[243].

Оценка объемов контрафакта — это вопрос творчества и смекалки. Дело в том, что правообладатель редко когда может абсолютно точно подсчитать количество контрафакта и выручку нарушителя. Поэтому на практике такой способ расчета компенсации применяют нечасто.

В идеале нужно заполучить бухгалтерскую отчетность нарушителя, найти там контрафакт и подсчитать точную стоимость. Но нарушитель, как правило, не горит желанием делиться отчетностью, да и в его документах могут быть не конкретизированы марки товаров.

На самом деле от правообладателя и не требуется абсолютно точного и доказанного расчета — для этого и придумали механизм компенсаций. Логика в том, что правообладатель представляет суду расчеты и доказательства предполагаемого объема продаж контрафакта. Дальше уже нарушитель должен оправдываться и доказывать, что напродавал меньше. Если он не сможет опровергнуть расчеты правообладателя, то суд выносит решение на основании расчета истца.

Иногда посчитать компенсацию несложно: например, продается книга, на ней указан тираж, умножаем тираж на цену — готово. Если товар продается на маркетплейсе, можно умножить цену товара на количество продаж. Конечно, маркетплейс мог приврать с объемом продаж и по факту продать в десять раз меньше, но это уже его проблемы.

Если компания нарушает товарный знак при оказании услуг, например в принципе использует чужой товарный знак в названии,