Нецензурные заметки Евгения Сивкова о российском консалтинге - Евгений Сивков

Если подвести итог изменениям в трудовых отношениях и связанных с ними социальных выплатах: начиная с 2015 года, к трудовым мигрантам из стран ЕврАзЭС будут применяться те же правила, что и к обычным работникам. Размер страховых взносов для работников из государств-членов увеличивается примерно до 30 %.

Такова плата за экономическую интеграцию.

В новом 2015 году вступает в силу новая глава 3.4 НК РФ, которая называется Контролируемые иностранные компании (сокращённо КИК) и контролирующие лица.

В соответствии с нормами этой главы Налогового кодекса российские налоговые резиденты должны задекларировать своё владение подобными компаниями и выплатить российской казне налоги с оставшейся нераспределённой прибыли этих компаний. Кроме того, зарубежные компании, располагающие недвижимым имуществом в России, обязаны будут задекларировать всех своих участников.

Сравните: раньше прибыль контролируемых оффшорных компаний для отечественных резидентов не входила в перечень доходов, подлежащих налогообложению до фактического её перечисления на соответствующий расчётный счёт. Резюмируем: по новым правилам налоги следует платить ещё до фактического получения прибыли. Согласитесь, подход очень жёсткий. Кстати, в качестве образца авторы новаций использовали американские правила. Но сделали их ещё более свирепыми. А именно: за нарушение требований новой главы НК РФ вводится как административная (ст. ст. 129.1, 129.6 НК РФ), так и уголовная ответственность (ст. ст. 198, 199 УК РФ).

Контроль над деятельностью КИК становится поистине всеобъемлющим. Если до 2015 года обязанность уведомления фискальных органов об участии в зарубежных компаниях возлагалась только на отечественные компании и на российских предпринимателей, то отныне (см. п. 3.1 ст. 23 НК РФ) это обязаны по месту своего проживания делать и физические лица.

Если доля участия российского гражданина в иностранной компании составляет более 10 %, то в течение месяца с возникновения этого самого участия физическое лицо обязано уведомить об этом налоговые органы. Если же подобное обстоятельство произошло до наступления 2015 года – срок уведомления до 1 апреля нынешнего года. Тот же порядок установлен и в том случае, когда гражданин России учредил за рубежом структуру, не обладающую статусом юрлица. Соответственно, уведомлять российские фискальные органы следует, как о праве контролировать деятельность таких структур, так и о наличии фактического права на доходы от деятельности подобных структур.

Предприниматели, юридические и физические лица обязаны вносить уведомления обо всех КИК, по отношению к которым они располагают контролирующими полномочиями. Такие уведомления следует предоставлять до 20 марта того года, который следует за налоговым периодом. Так, для 2015 года это будет 20 марта года 2016.

Новую главу Налогового кодекса РФ, к сожалению, нельзя считать образцом безупречной юридической техники. Неоднозначность толкования возникает уже на уровне базовых правовых дефиниций. Например, само понятие НИК даётся в законе так, что трактовать его можно по-разному.

Смотрите: в п. 1 ст. 25.13 Налогового кодекса РФ говорится о том, что КИК следует признавать иностранную организацию без создания юридического лица, не являющуюся российским налоговым резидентом, в то же время контролирующие деятельность такой организации лица – это физические либо юридические лица, обладающие всеми признаками налогового резидента России.

Но тут же делается существенная оговорка диспозитивного характера: это определение работает только до тех пор, пока не вступают в силу обстоятельства, указанные в п. 7 той же статьи. А там говорится об освобождении от налога на прибыль контролируемых компаний, уже признанных таковыми!

Происходит это в следующих случаях:

• когда КИК – организация некоммерческого характера и не распределяет полученную прибыль между учредителями, участниками, прочими лицами в соответствии с требованиями законодательства государства, в котором она учреждена;

• КИК создана на основе требований закона государства члена ЕврАзЭС;

• КИК регистрируется на территории государства, с которым Россия заключила договор, обеспечивающий обмен налоговой информацией;

• иностранная КИК не является юрлицом, а её учредители теряют право собственности над передаваемыми компании активами и не располагают правами прямого (косвенного) получения доходов от деятельности КИК;

• КИК представляет собой банк или страховую компанию, при этом государство, на территории которого компания находится, заключила с Россией договор об исключении двойного налогообложения и об обмене налоговой информацией;

• не менее 90 % от общего объёма доходов КИК составляют процентные поступления от эмитированных компанией облигаций;

• компания является участником соглашения о разделе продукции либо аналогичного соглашения (например, концессионного лицензионного, либо сервисного), а доля доходов оттакого вида деятельности составляет как минимум 90 % от общего их объёма;

• КИК выступает в качестве оператора нового месторождения углеводородов либо является акционером (участником) такого оператора.

Вывод: в случае обнаружения одного из вышеперечисленных обстоятельств компания не может считаться КИК. Но прямо об этом в законе не говорится, поэтому буквальное толкование даёт нам право считать, что любая оффшорная (зарубежная) компания либо организация без признаков юридического лица, деятельность которой хотя бы отчасти контролируется российским резидентом, будет признаваться КИК со всеми вытекающими последствиями. Нам остаётся только ждать официальных разъяснений компетентных органов. Думается, Минфин России рано или поздно внесёт ясность в этот вопрос.

Само определение КИК в новой главе НК РФ содержит два определения: «налоговый резидент РФ» и «контролирующее лицо». Давайте разберёмся, что имеет в виду законодатель, используя подобные термины.

Пп. 3 п. 1 ст. 246.2 Налогового кодекса РФ провозглашает налоговым резидентом любую структуру, когда место фактического управления её деятельностью располагается на территории России. А критерии, которые позволяют определить такое место в России, закреплены п.п. 2 и 5 той же статьи. Вот они:

• если здесь чаще всего заседает совет директоров;

• если здесь на регулярной основе работает исполнительный орган компании, а также её должностные лица, исполняющие функции контроля и планирования: