Финансовый мониторинг: управление рисками отмывания денег в банках - Михаил Каратаев

Вместе с тем, принимая во внимание ст. 282 Трудового кодекса Российской Федерации, из которой следует, что работа по совместительству возможна только в свободное от основной работы время, а также учитывая, что в соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона специальные должностные лица по ПОД/ФТ несут ответственность за соблюдение кредитной организацией правил внутреннего контроля и программ его осуществления, считаем, что работа по совместительству в должности ответственного сотрудника по ПОД/ФТ либо сотрудника структурного подразделения по ПОД/ФТ может привести к возникновению рисков (в первую очередь правового риска и риска потери деловой репутации) как для одной, так и для другой кредитной организации.

Вопрос 12. Следует ли в дальнейшем принимать меры по получению сведений от клиента после направления в соответствии с п. 2.8 Положения Банка России от 19.08.2004 № 262-П в уполномоченный орган информации о непредставлении клиентом необходимых документов?

Как следует из п. 2.8 Положения Банка России от 19.08.2004 № 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Положение № 262-П), информацию о фактах невозможности кредитной организацией завершить идентификацию клиента, а также установление и идентификацию выгодоприобретателя по причине непредставления клиентом необходимых документов и сведений кредитной организации рекомендуется в письменном виде сообщить в уполномоченный орган.

Требований или рекомендаций об осуществлении кредитной организацией в указанном случае каких-либо иных мер Положение № 262-П не содержит. Одновременно обращаем внимание, что в целях реализации требований по идентификации кредитная организация наряду с получением необходимых сведений у клиента, согласно п. 2.1. Положения № 262-П, может использовать иные дополнительные (вспомогательные) источники информации, доступные ей на законных основаниях.

Вопрос 13. В соответствии с п. 1.8 приложения 2 к Положению Банка России от 19.08.2004 № 262-П к числу сведений, которые должна получить кредитная организация, относятся сведения об органах юридического лица (структура и персональный состав органов управления юридического лица).

Что подразумевается под понятием «органы юридического лица (структура и персональный состав органов управления юридического лица)»: все органы юридического лица в соответствии с действующим гражданским законодательством РФ (общее собрание участников, акционеров, органы управления) или только органы управления (единоличный или единоличный и (или) коллегиальный)?

Понятие «персональный состав» предполагает указание только фамилии, имени, отчества или также иных сведений (паспортные данные, место жительства и т.д.)?

Ответ. В соответствии с п. 1.8 приложения 2 к Положению № 262-П в целях идентификации юридического лица кредитной организации необходимо получить сведения об органах юридического лица (структура и персональный состав органов управления юридического лица).

Как следует из ст. 103 и 91 Кодекса, общее собрание акционеров (участников) является одним из органов управления акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.

Что касается объема сведений, которые должны быть зафиксированы в анкете юридического лица в отношении персонального состава его органов управления, необходимо отметить, что Положение № 262-П не содержит каких-либо требований по данному вопросу.

Вопрос 14. Обязаны ли банки требовать от своих клиентов – юридических лиц, зарегистрированных в форме акционерного общества, соответствующие документы (выписку из реестра акционеров, копию протокола общего собрания и др.), позволяющие определить персональный (поименный) состав акционеров (общего собрания), и включать эти данные в анкету (досье) клиента?

Ответ. В соответствии с подп. 1.8 п. 1 приложения 2 к Положению Банка России от 19.08.2004 № 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Положение № 262-П) в состав сведений, включаемых в анкету (досье) клиента, должны в том числе включаться сведения о персональном составе органов управления юридического лица.

На основании ст. 47 Федерального закона «Об акционерных обществах» общее собрание акционерного общества является органом управления акционерного общества.

Учитывая, что названный закон прямо предусматривает возможность существования акционерных обществ с числом акционеров более 500 тыс. человек (ст. 58, 60 Федерального закона «Об акционерных обществах»), Департамент валютного регулирования и валютного контроля в настоящее время проводит работу по внесению изменений в Положение № 262-П, уточняющих редакцию вышеуказанного пункта.

Вопрос 15. Необходимо ли кредитной организации предпринимать меры по установлению и идентификации выгодоприобретателя при осуществлении клиентом платежей по договору финансирования под уступку денежного требования?

Ответ. Исходя из п. 1.2 Положения № 262-П, под выгодоприобретателем следует понимать лицо, которое, не являясь непосредственно участником операции, получает выгоду от ее проведения. При этом, совершая в интересах другого лица банковские операции и иные сделки, клиент может действовать на основании различных договоров, в частности агентского договора, договоров поручения, комиссии, доверительного управления (т.е. перечень гражданско-правовых договоров, указанных в п. 1.2 Положения № 262-П, не является исчерпывающим).

Таким образом, в соответствии с положениями Федерального закона и Положения № 262-П кредитные организации должны предпринять обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации выгодоприобретателей вне зависимости от гражданско-правовых оснований совершения операций с денежными средствами или иным имуществом.

В соответствии со ст. 824 ГК РФ по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Учитывая, что в рамках договора финансирования под уступку денежного требования клиент уступает финансовому агенту денежное требование, а должник должен произвести платеж финансовому агенту (исполнить его денежное требование), в данном случае клиента как сторону по договору финансирования под уступку денежного требования, по нашему мнению, не следует рассматривать в качестве выгодоприобретателя.

Вопрос 16. Можно ли считать выполненными кредитной организацией требования по идентификации выгодоприобретателя, не являющегося клиентом кредитной организации, при условии, что кредитная организация располагает документами ( в том числе агентским договором, договором поручения, доверительного управления и пр.), подтверждающими, что клиент действует к выгоде третьего лица, и на запрос о представлении в отношении выгодоприобретателя сведений, согласно приложениям 1, 2 к Положению от 19.08.2004 № 262-П, клиент уведомил кредитную организацию, что иными, кроме зафиксированных в договоре (как правило: полное наименование, организационно-правовая форма и ФИО лица, совершившего от имени выгодоприобретателя сделку), сведениями в отношении выгодоприобретателя не располагает?

Распространяются ли на случаи, аналогичные изложенному выше, рекомендации п. 2.8 Положения Банка России от 19.08.2004 № 262-П об информировании уполномоченного органа о фактах незавершенной идентификации выгодоприобретателя по причине непредставления клиентом необходимых документов?