Финансовый мониторинг: управление рисками отмывания денег в банках - Михаил Каратаев

Кроме того, как следует из п. 2.11 Положения № 262-П, кредитная организация также может пересматривать степень (уровень) риска в иных случаях в порядке и в сроки, устанавливаемые кредитной организацией.

Вопрос 19. На основании каких документов банк должен устанавливать группу риска при первичной идентификации клиентов – юридических лиц в целях выполнения Положения Банка России от 19.08.2004 № 262-П, если по их банковским счетам еще не проводились операции? Возможно ли определение степени (уровня) риска осуществления клиентом – юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма при первичной идентификации клиента на основании выписки из ЕГРЮЛ с учетом основных и дополнительных видов деятельности?

Ответ. Согласно п. 2.9 Положения Банка России № 262-П кредитная организация оценивает степень (уровень) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма (далее – риск) с учетом операций повышенной степени (уровня) риска, описанных в подп. 2.9.1 – 2.9.13 указанного Положения. Кредитная организация также может использовать дополнительные виды операций повышенной степени (уровня) риска.

При этом из содержания подп. 2.9.1 – 2.9.13 Положения Банка России № 262-П следует, что под операциями повышенной степени (уровня) риска понимаются не только отдельные операции, но и сделки, а также виды деятельности клиента.

Таким образом, при оценке степени (уровня) риска кредитной организации следует изучить информацию об операциях, проводимых клиентом – юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, сведения о его деятельности (в том числе выписки по счетам, платежные документы, договоры), а также проанализировать документы, содержащиеся в юридическом деле данного клиента (в том числе учредительные документы, лицензии, выписку из Единого государственного реестра юридических лиц или Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, Общероссийского классификатора видов экономической деятельности).

С учетом изложенного при проведении первичной идентификации клиента кредитная организация вправе оценивать степень (уровень) риска, основываясь на упомянутых документах, содержащихся в юридическом деле клиента – юридического лица или индивидуального предпринимателя. При этом после начала проведения операций клиентом степень (уровень) риска может быть пересмотрена кредитной организацией в порядке, предусмотренном п. 2.11 Положения Банка России № 262-П.

Вопрос 20.1. Вправе ли банк отказать в открытии счета юридическому лицу в случае представления им оригинала устава без отметки налогового органа? Если может отказать, то по каким основаниям?

Ответ. Согласно ст. 52 Гражданского кодекса Российской Федерации, юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Учитывая, что в соответствии с п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц, для третьих лиц учредительные документы будут иметь значение только после государственной регистрации соответствующего юридического лица.

При этом законодательство Российской Федерации не связывает действительность учредительных документов вновь созданного юридического лица с наличием в них отметки регистрирующего органа.

Вопрос 20.2. Вправе ли банк открыть счет на основании такого оригинала устава с последующим приобщением копии устава, заверенной налоговым органом?

Ответ. В соответствии с п. 1.2 Инструкции Банка России от 14.09.2006 № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» (далее – Инструкция № 28-И) клиенту может быть отказано в открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), если не представлены документы, подтверждающие сведения, необходимые для идентификации клиента, либо представлены недостоверные сведения, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Таким образом, если имеются основания полагать, что клиентом представлены учредительные документы, не соответствующие представленным на государственную регистрацию, то на основании п. 1.2 Инструкции № 28-И банку следует отказать клиенту в открытии счета.

Вопрос 21. Вправе ли банк, в пользу которого произошла уступка права требования по кредитному договору, во исполнение требований об идентификации, предусмотренных Федеральным законом № 115-ФЗ, ограничиться лишь получением и проверкой сведений, переданных кредитной организацией-цедентом кредитором в виде кредитного досье заемщика, принимая во внимание то, что возврат долга физическим лицом не относится к операциям, подлежащим обязательному контролю, и не обладает признаками необычной сделки, или должен предпринять иные активные действия для исполнения требований законодательства о ПОД/ФТ?

Ответ. Согласно подп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом (клиента), за исключением случаев, установленных п. 1.1 и 1.2 ст. 7 Федерального закона.

Порядок идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей установлен Положением № 262-П.

Согласно п. 2.1 Положения № 262-П, в целях идентификации клиента кредитная организация осуществляет сбор сведений и документов, предусмотренных приложениями 1 – 3 к Положению № 262-П, а также иной необходимой информации и документов. Таким образом, в случае, когда кредитная организация – кредитор уступила право (требование) по кредитному договору, заключенному ею с физическим лицом-заемщиком, другой кредитной организации, физическое лицо-заемщик становится клиентом кредитной организации, к которой перешли права кредитора по указанному договору, и данная кредитная организация обязана идентифицировать физическое лицо-заемщика, т.е. осуществить сбор необходимых документов и сведений.

Обращаем внимание на то, что если для погашения кредита новому кредитору физическому лицу-заемщику потребуется открытие банковских счетов, то необходимо учитывать требования п. 5 ст. 7 Федерального закона, в соответствии с которым кредитным организациям запрещается открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя.

Вопрос 22. В пункте 3.1 Положения Банка России № 262-П говорится, что упрощенная идентификация физического лица, предусмотренная настоящим пунктом, проводится только в случае, если наличествуют в совокупности (одновременно) определенные условия. Одно из условий – если «в отношении клиента, выгодоприобретателя или операции у кредитной организации не возникают подозрения в том, что они связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма».

Означает ли это, что при проведении операций, указанных в данном пункте, а именно переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов и банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, у кредитной организации возникает обязанность по идентификации выгодоприобретателя? Кто при совершении указанных выше операций будет являться выгодоприобретателем?